在美國早期歷史中，非法定居者是一個重要的角色。這些人徑自選擇合適的土地，并定居下來，他們并沒有任何土地所有權(quán)文件、證書一類的東西。他們占據(jù)土地的行為是非法的。政府試圖把他們趕走，他們則奮起抗?fàn)?，甚至不惜武力對抗。對峙持續(xù)一段時間以后，非法定居者的處境有所改善。他們實現(xiàn)了法律上的突破。美國的一些州提出了“優(yōu)先購購權(quán)”。非法定居者開始有機會把他們“侵占”土地的行為變?yōu)楹戏?。但美國的土地制度到這時還遠遠談不上健全。這種尚待發(fā)展的土地制度在美國聯(lián)邦政府成立以后，面臨著重大的挑戰(zhàn)。

美國聯(lián)邦政府成立以后，土地方面的變化就是，從1784年至1850年，通過征服和購購的手段，美國政府獲得了9億英畝的國有土地。怎樣處理這些國有土地呢？各州政府先后提出了向私人出售國有土地的方案。在各州方案的基礎(chǔ)上，1787年，美國國會通過了《西北法案》，這個法案確立了房地產(chǎn)的完整所有權(quán)。法案規(guī)定，擁有房地產(chǎn)所有權(quán)的人永遠保有所有權(quán)，并可以自由轉(zhuǎn)讓。這當(dāng)然成為了自由社會的核心基礎(chǔ)之一。關(guān)于出售國有土地的具體方法，法案規(guī)定把國有土地分為640英畝的地塊，每塊這樣的地售價640美元。1美元1英畝。移民可以自由購購。

1美元1英畝的價格不算高，但對那些漂洋過海的移民來說，還是不勝重負。他們拿不出這么多錢，被這個價格阻擋在土地市場之外。其實政府并不是沒有考慮到移民經(jīng)濟能力不足的問題。但法案的制定者相信，會有投資者把大塊土地進一步細分，并分開來銷售獲利。這樣，經(jīng)濟能力不足的人也有機會購購?fù)恋?。但這樣的方案依然超出了許多移民的能力。移民們還是更愿意自己去直接占有土地，雖然這樣做的結(jié)果是，他們的土地所有權(quán)不被法律所承認，是不穩(wěn)定的。他們自己則變成了非法定居者。

　另一方面，由于人們實際占有土地的情況和法律的規(guī)定不相符合，所以，當(dāng)時的美國土地制度十分混亂。人們沒有辦法肯定自己占據(jù)的土地一定是屬于自己的，自己不會被其他人從土地上趕走。如果他們想尋求正規(guī)法律的保護，就會發(fā)現(xiàn)，那是一個成本高昂的事情。僅僅是土地測量這一項事務(wù)，其花費和時間就足以令人望而生畏了。1812年成立了聯(lián)邦土地管理局。政府希望這個機關(guān)能夠在監(jiān)測銷售和登記土地方面為人們提供幫助。但事實表明，這個機關(guān)面臨的任務(wù)過于龐大，他們根本不可能完成。那時的美國政府還面臨著財政緊張，不可能以急劇擴大政府規(guī)模來應(yīng)對。如果這種情況發(fā)生在今天，官員們自然就有了要人要錢的非常好的理由?？僧?dāng)時的美國政府還沒有這樣的福氣。政府缺少福氣，社會就有了福氣。當(dāng)美國政府不得不尋求擴大政府規(guī)模以外的其他辦法時，真正意義上的法律就有機會誕生了。

在武力打擊非法定居者的過程中，美國的許多官員也逐漸開始對這些人有了某些同情。政府也曾試圖通過立法來幫助他們建立穩(wěn)固的所有權(quán)。從1785年至1890年，美國國會通過了500萬條以上的法律條文，強行推廣所有權(quán)制度。但是，法律所固有的繁瑣程序恰恰阻礙了真正的所有權(quán)制度的建立。非法定居者幾乎不可能從這個復(fù)雜的法律迷宮中找到出路。但他們?nèi)栽谧巫尾痪氲貙で蠼⒂行ж敭a(chǎn)所有權(quán)的辦法，于是，移民們把英國的法律、美國的法律和他們?nèi)粘５挠^念、常識結(jié)合起來，發(fā)展出了在民間普遍流行的所有權(quán)制度。這一套自發(fā)的制度，實際上才是真正支配人們彼此交往和締約的規(guī)則。

而美國正是在這個環(huán)節(jié)有所突破，并因此告別了落后混亂的狀態(tài)，走上了較終成為發(fā)達國家的道路。面對廣泛存在的非法定居現(xiàn)象，美國的政治家沒有一味地斗爭到底，而是轉(zhuǎn)而成為了不合法權(quán)利的支持者。他們不再去繼續(xù)打造無法在現(xiàn)實中執(zhí)行的法律，而是轉(zhuǎn)而去從民間發(fā)現(xiàn)實際存在的真正規(guī)則，并把這種規(guī)則上升為法律。也就是把兩種規(guī)則合二為一。這才是建立真正有效的財產(chǎn)所有制的方式。

　1797年至1820年，肯塔基州制定了有利于非法定居者的法律。法律規(guī)定，如果定居者在土地上住滿七年，并且一直繳納稅金，同時沒有引起爭議，那么，這塊土地原來的所有者即使擁有再多的所有權(quán)憑證，也是枉然。土地屬于事實上的定居者。

這部法律其實是承認了非法定居者占據(jù)土地的行為合法，并把過去那些來源多樣、復(fù)雜無比的法定所有權(quán)統(tǒng)統(tǒng)廢除。官方法律讓位于民間規(guī)則。民間規(guī)則成為了新的官方法律。

在一開始，這部法律遭到了原有土地所有者的反對。他們把官司打到了聯(lián)邦較高法院。1821年，聯(lián)邦較高法院宣布，肯塔基州的這部法律違反憲法，因為它明顯損害了合法土地所有者的利益。較高法院站在了舊秩序一面，他們堅持不承認非法定居者的占地行為合法。

支持非法定居者的政治家對較高法院的判決進行了嚴(yán)厲抨擊。他們指出，較高法院的法官們忽視了發(fā)展迅速的美國西部地區(qū)的政治和法律現(xiàn)實。他們不合時宜地固守紙面上的法律，而不是去積極發(fā)現(xiàn)現(xiàn)實中的法律。但是，無論怎樣判決，較高法院并不能阻止數(shù)以千萬計的移民的行動。

較高法院的判決所引起的政治和法律上的強烈爭議，極大地鼓舞了非法定居者的信心。他們繼續(xù)堅持對抗的姿態(tài)，把較高法院稱為“流氓和惡棍”，宣稱這個糟糕的判決必將導(dǎo)致災(zāi)難性的后果?？纤莸囊晃蛔h員強調(diào)了非法定居者在土地上的開發(fā)行為的建設(shè)性意義，認為正是他們的努力工作才使得國家得到發(fā)展，使人們的生活水平不斷提高。而較高法院的判決對此視而不見。

除了肯塔基州以外，其他許多州也紛紛加入到對較高法院批評者的行列。到1830年，完全支持給予非法定居者權(quán)利的州增加到24個。到1856年，又增加了10個州?？梢哉f，較高法院在這件事情上遭到了徹底的失敗。在這種形勢下，美國聯(lián)邦政府也認同了這種趨勢。政府的官員們開始承認非法定居者在開發(fā)土地、使土地增值方面的無可替代的作用。非法定居者從“令人恐懼的違法者”變成為“令人尊敬的開發(fā)建設(shè)者”。他們的行為不再被定義為侵占和掠奪，而是勞動和創(chuàng)業(yè)。也許正是從這時候起，所謂西部的形象才開始有了正面和積極的意義。華盛頓眼里的暴徒已經(jīng)脫胎換骨成為國家英雄。

　民間規(guī)則進入正式法律的大門已經(jīng)打開。接下來就是法律專業(yè)人士的工作了。國會議員們開始起草法律。非法定居者購購國有土地的價格被一再降低，較低限量的購購面積則一再縮小，方法也被大大簡化。比如，起初還規(guī)定對非法定居者的土地要進行測量，后來連這一環(huán)節(jié)也被省略了。一系列立法行為的結(jié)果就是較終在1867年通過了《宅地法》，成年公民只要經(jīng)過登記，就可以在西部免費得到一塊不超過160英畝的土地。如果他在這塊土地上居住或耕作滿五年，就可以獲得這塊土地的所有權(quán)。

《宅地法》的公布，是漫長的美國政府和民間互動的結(jié)局。雙方終于在這時找到了彼此的契合點。而這也是一個非常典型的“發(fā)現(xiàn)法律”的過程。法律從來都不是憑空想象出來的戒律，而是現(xiàn)實經(jīng)驗的總結(jié)?！胺苫钤谌藗冃闹小边@句話的意思并不是說人們應(yīng)該做馴順的良民，而是說立法者要有能力和耐心去發(fā)現(xiàn)法律，而不是高高在上地把自己頭腦中設(shè)想出來的法律下發(fā)給人民。在許多國家，人們之所以不遵守法律，甚至根本不理睬法律，正是因為那種法律遠遠脫離了人們的現(xiàn)實。

財產(chǎn)所有權(quán)，作為社會經(jīng)濟制度的核心因素，是任何社會發(fā)展的前提條件。但確立有效的財產(chǎn)權(quán)，實際上也是一個“發(fā)現(xiàn)法律”的過程。變革中的社會確實需要一種政治策略，這種策略的核心任務(wù)就是在現(xiàn)實中找到真正發(fā)揮作用的所有權(quán)社會契約，并將它們納入正規(guī)的法律體系。所有權(quán)的變革能否成功，就在于此。

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